Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему ИП образец

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему ИП образец». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Содержание

1. Регистрируем ООО с управляющим ИП

2. ИП управляющий – провальная схема в 2021 г.

3. Решение от 23 июня 2017 г. по делу № А32-14315/2017

3.1. Общие условия договора передачи полномочий единоличного исполнительного органа:

4. Управляющий — ИП вместо директора. Что скажут налоговики?

4.1. Полномочия управляющей организации

5. Договор на передачу полномочий директора

6. Передача полномочий директора общества ИП-управляющему: налоговые аспекты

При выборе управляющим предпринимателя, у компании могут возникнуть налоговые риски, связанные с дроблением бизнеса и экономиtq на уплате «зарплатных» налогов.

Для того чтобы избежать подобных претензий со стороны налоговиков, нужно грамотно составить договор на управление компанией. Иначе налоговики могут переквалифицировать договор с управляющим ИП на трудовой договор и, соответственно, доначислить страховые взносы и НДФЛ.

Еще одной головной болью для компании является подтверждение обоснованности расходов, выплаченных управляющему-ИП.

Основные претензии налоговиков состоят в формальном характере актов сдачи-приемки оказанных услуг и предварительных отчетов. Налоговики могут опрашивать сотрудников Общества.

Если по факту общество «…самостоятельно представляло свои интересы в отношениях со сторонними организациями, совершало сделки, утверждало штат, издавало приказы, обеспечивало выполнение решений общего собрания, распоряжалось имуществом, принимало на работу и увольняло сотрудников, заключало трудовые договоры, обеспечивало выполнение обязательств перед бюджетом и контрагентами по хозяйственным договорам, решало другие вопросы текущей деятельности», то встает вопрос об обоснованности расходов на выплату вознаграждения управляющему-ИП (Постановление АС Северо-Западного округа от 25.06.2020 № А13-427/2018).

Деятельность управляющего регулируется Уставом общества и заключаемым с ним гражданско-правовым договором, который по своей природе относится к договору возмездного оказания услуг.

И львиная доля споров относится к переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор.

Во избежание подобных споров, в договоре на управление необходимо, чтобы:

ИП самостоятельно определял время и способы оказания услуг;
в отношении него компания не должна обеспечивать нормальные условия труда;
вознаграждение выплачивается за конкретные выполненные действия, результат услуг.

Иначе налоговики обвинят компанию в уклонении от уплаты налогов, нецелесообразности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 20.11.2020 № А19-27765/2019).

Важно! Таким образом, прежде, чем передавать функции управления ИП, компания должна тщательно отнестись к подготовке договора возмездного оказания услуг.

Компании не стоит заключать договор с бывшим директором, а ныне — новоиспеченным предпринимателем.

Регистрируем ООО с управляющим ИП

В первую очередь, принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества ИП, об утверждении управляющего и условий договора с ним относится к компетенции общего собрания участников либо совета директоров.

То есть сначала на общем собрании учредителей принимается решение о найме управляющего ИП. Устав компании на момент принятия решения должен предусматривать передачу полномочий генерального директора управляющей организации или ИП. Иначе решение будет признано недействительным (Постановление АС Волго-Вятского округа от 21.12.2020 № А31-14416/2018).

Далее утверждается проект договора о найме управляющего ИП.

Договор с управляющим ИП подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим ИП, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Если функции единоличного исполнительного органа переданы управляющему ИП, то документы подписывает ИП.

Компанией подаются документы в налоговую инспекцию следующими способами:

лично;
через МФЦ;
почтовым отправлением с объявленной ценностью при пересылке с описью вложения;
через портал госуслуг, с помощью сервиса на сайте ФНС России. При таком способе отправки документы должны быть заверены усиленной квалифицированной электронной подписью (п.11 Порядка, утвержденного Приказом ФНС России от 12.10.2020 № ЕД-7-14/[email protected]);
через нотариуса — только при личном обращении к нему заявителя за отдельную плату (ст. 22, 86.3 Основ законодательства о нотариате).

Отметим, что действующим законодательством нет запрета на передачу полномочий управления уже действующей компании или непосредственно при регистрации новой компании. То есть можно доверить управление ИП до момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений о создании юридического лица (ст. 11, п. 2 ст. 40, ст. 42 Закона № 14-ФЗ).

Несмотря на это, на практике возможен отказ налоговиков при регистрации ООО с управляющим ИП (Постановления АС Московского округа от 28.03.2018 № А40-120545/17, от 29.05.2017 № А40-149648/16, Определением ВС РФ от 30.08.2017 № 305-КГ17-13259 отказано в передаче дела в судебную коллегию по экономическим спорам). Как посчитали налоговики, передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему возможно путем внесения изменений в ЕГРЮЛ. Это означает, что нужно сначала зарегистрировать компанию с назначенным директором и только потом внести изменения.

Но данный подход усложняет процедуру регистрации компании и не соответствует действующему законодательству.

Сделки с криптовалютой

132 0

Законом описаны далеко не все тонкости, возникающие при назначении управляющей компании вместо генерального директора. Поэтому некоторые вопросы, вероятно, придется решать в судебном порядке. Но если максимально подробно описать взаимодействие с управляющей компанией в договоре, то многих проблем удастся избежать.

Источники:

КоАП РФ
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
Инструкция Банка России от 30.05.2014 N 153-И

22 января 2021

Департамент налоговой политики рассмотрел обращение и сообщает, что в соответствии с абзацем вторым пункта 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 14.09.2018 N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Министерстве финансов Российской Федерации не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно сообщаем, что пунктами 2 и 3 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц.

В Едином государственном реестре юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ) должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица.

Общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества (далее — ООО и АО) вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющей организации (пункт 1 статьи 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», пункт 1 статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

При этом законодательство Российской Федерации не содержит требования об изменении адреса (места нахождения) ООО и АО в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю).

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вышеуказанному вопросу (пункт 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»), передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю) сама по себе не влечет изменение адреса места нахождения общества.

В случае принятия решения об изменении места нахождения ООО и АО внесение соответствующих изменений в ЕГРЮЛ осуществляется в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Настоящее письмо не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Министерства финансов Российской Федерации по вопросам применения законодательства Российской Федерации имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Кузьмина

Судебная практика по этому вопросу многочисленная и неоднозначная. Причём, суды не всегда усматривают криминал в действиях ООО и руководителя-ИП, особенно когда управляющий показывает высокую эффективность.

Например, в постановлении Четвертого ААС от 27.08.2020 г. по делу А19-27765/2019 суд отказал налоговой инспекции во взыскании НДФЛ и взносов. ФНС настаивала на переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, потому что управляющий и директор, который ранее руководил компанией, – это одно и то же лицо.

Казалось бы, схема налицо – работника, который уже был директором, через месяц после увольнения зарегистрировали в качестве ИП и заключили с ним договор на управление. Тем не менее, суд посчитал доводы ФНС недоказанными, а за компанией признал конституционное право свободы экономической деятельности.

Однако таких судебных решений в пользу налогоплательщиков не так много, поэтому если вы хотите назначить управляющего-ИП, то надо предусмотреть в договоре с ним безопасные формулировки.

Как оформить управляющего-ИП, если этот выбор обоснован, а сопутствующие риски минимизированы? В целом, процедура мало чем отличается от найма директора.

Когда речь идет об этапе регистрации общества, то в решение или протокол об учреждении вносят пункт о том, что полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющему – ИП. В листе Е формы Р11001 указывают не только паспортные данные управляющего, но и его код ОГРНИП.

Если управляющий приходит на смену наёмному директору, то тоже оформляется решение общего собрания или единственного учредителя и заполняется форма Р13014. Информация об управляющем вписывается в лист И.

Договор от имени ООО с управляющим-ИП подписывает председатель общего собрания участников или другой уполномоченный участник.

2.1. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества, указанные в пункте 1.2 настоящего договора, передаются Управляющему с момента подписания Сторонами настоящего договора.

2.2. В течение 5 (пяти) дней с момента заключения настоящего договора Общество обязано передать Управляющему всю документацию, необходимую для осуществления полномочий единоличного исполнительного органа, а также печати и штампы Общества.

2.3. В период действия настоящего договора Общество обязано по требованию Управляющего предоставлять последнему в разумный срок информацию и документы, необходимые для осуществления полномочий единоличного исполнительного органа.

ИП управляющий – провальная схема в 2021 г.

3.1. Контроль за осуществлением Управляющим полномочий единоличного исполнительного органа осуществляет совет директоров Общества. В период между заседаниями совета директоров функции контроля осуществляет председатель совета директоров Общества.

3.2. Управляющий обязан ежемесячно отчитываться перед Обществом, представляя не позднее 5-го числа месяца, следующего за отчетным, бухгалтерскую и иную документацию, связанную с текущей деятельностью Общества за отчетный период. Указанные документы представляются председателю совета директоров Общества.

4.1. В течение срока действия настоящего договора Общество обязано выплачивать Управляющему вознаграждение.

4.2. Вознаграждение Управляющего представляет собой ежемесячные платежи в размере 50 000 (Пятьдесят тысяч) руб.

4.3. Вознаграждение вносится на расчетный счет Управляющего в следующем порядке:

– первый платеж – в течение пяти дней со дня заключения настоящего договора;

– последующие платежи – не позднее 5 (пяти) дней по истечении очередного месяца.

5.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии с договором и действующим законодательством РФ.

5.2. В случае нарушения срока уплаты вознаграждения Общество уплачивает неустойку в размере 0,09 процента от суммы ежемесячного платежа за каждый день просрочки.

7.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до 19 декабря 2017 года.

7.2. Договор может быть досрочно расторгнут:

– по соглашению Сторон, о чем составляется дополнительное соглашение;

– путем одностороннего отказа любой из Сторон от его исполнения. При этом Сторона, отказывающаяся от исполнения договора, обязана письменно известить об этом другую Сторону не позднее чем за 60 (шестьдесят) дней.

Общество: ООО «Альфа» Адрес: 125008, г. Москва, ул. Михалковская, д. 20 ОГРН 1234567890123 ИНН 7708123456 КПП 770801001 р/с 40702810400000001111 в АКБ «Надежный» к/с 30101810400000000222 БИК 044583222	Управляющий: Индивидуальный предприниматель Алла Степановна Глебова Адрес: 214000, г. Смоленск, ул. Сибирская, д. 81 ОГРНИП 123456789012222 ИНН 6732000017 КПП 673201001 р/с 40702810400000001234 в АКБ «Надежный» к/с 30101810400000000123 БИК 044585123
__________А.В. Львов М.П.	__________А.С. Глебова М.П.

Мы полностью обеспечиваем безопасность хранения и обработки ваших документов: 256-битный протокол шифрования SSL с рейтингом A+, соответствие 152-ФЗ, надежное разграничение прав доступа, ежедневные бэкапы

Создание документа по шаблону с подстановкой реквизитов! (несколько секунд)
Совместная многопользовательская работа в документе!
Импортируйте и используйте свои шаблоны! (.DOCX, .PDF)
Выделение изменений документа цветом!
Ваши данные под надежной защитой!

Договор об оказании услуг по управлению юридическим лицом выгодно отличается от трудового соглашения. Преимуществами эксперты считают:

Налоговые выгоды. Сотрудничество с предпринимателями избавляет фирму от обязанности удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. В расчет экономии включают пособия по листам нетрудоспособности, гарантии и трудовые компенсации. Переход к гражданско-правовому формату освобождает общество от таких выплат.
Полная материальная ответственность. Трудовое законодательство ограничивает размер возмещения убытков среднемесячным заработком виновного сотрудника. Выйти за пределы нормы крайне сложно. Если вред причинен предпринимателем, компенсации подлежит как прямой, так и сопутствующий ущерб. По договору специалист возмещает фирме даже упущенную выгоду.
Гибкий график расчетов. Поскольку трудовых отношений между обществом и управляющим не возникает, разрешается утверждать любой порядок выплат. Вознаграждения можно перечислять 1 раз в квартал, месяц или год.

Достоинством формата является минимальная конфликтность. Управляющий отстаивает интересы всех собственников, что снижает вероятность корпоративного спора.

Недостатков у формы сотрудничества немного. Основным минусом остается высокий фискальный риск. Судебная практика складывается неоднозначно, а налоговые инспекции не отказываются от попыток переквалификации договоров. Оборотной стороной медали остается относительная свобода руководителя. Управляющий независим, самостоятельно выбирает методы работы. Он отчитывается только перед собранием учредителей и не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Стоимость услуг такого специалиста заметно выше заработной платы наемного директора.

Налоговая инспекция и сотрудники внебюджетных фондов критично относятся к сотрудничеству с предпринимателями. Даже незначительные недочеты в соглашении грозят длительными разбирательствами и попытками взыскания недоимок. В 2018 году фискальные риски остаются ключевым фактором.

Ведомства опираются на выводы высших судебных инстанций. В 2006 году Пленум ВАС России выделил базовые признаки завуалированного трудового соглашения. Переквалификации подлежат сделки при наличии хотя бы одного из обстоятельств:

управляющий подчиняется внутренним локальным актам хозяйственного общества, следует должностной инструкции;
самостоятельной экономической цели деятельность ИП не имеет;
в уставе компании отсутствует положение о передаче управленческих функций стороннему лицу;
отчетность предпринимателя составляет и сдает главный бухгалтер фирмы;
в списке ОКВЭД управляющего лица не значатся услуги, поименованные в договоре.

Не удастся избежать споров и при работе менеджера всего с одним контрагентом. Такую ситуацию инспекторы считают явным подтверждением трудовых отношений. Деловая активность бизнесмена играет едва ли не решающую роль в оценке сделки.

Нередко претензии вызывают нарушения принципов оформления. Так, передача функций управляющему не должна сопровождаться решением о назначении. Собранию собственников достаточно утвердить форму управления и выбрать исполнителя. Полномочия к специалисту перейдут после заключения контракта, приложением к которому станет протокол.

Факт оказания услуг будет подтверждаться бухгалтерскими документами. Перед тем как составить акты менеджер-предприниматель должен подвести итоги деятельности. Орган, наделенный правом утверждать отчет и санкционировать выплаты, следует указать в уставе общества. Таковым традиционно признают наблюдательный совет или правление. Полномочие собственники вправе оставить за собой.

Законодательством Российской Федерации предусмотрено право некоторых юридических лиц (ООО, АО) передавать полномочия единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора, президента) по договору управляющему (управляющей организации).

Передача полномочий единоличного исполнительного органа осуществляется, как правило, с целью наиболее эффективного руководства деятельностью юридического лица.

Общество, передающее полномочия – акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления (Общее собрание участников для ООО; Общее собрание акционеров и только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) для АО).
Управляющий (управляющая организация) – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

Решение от 23 июня 2017 г. по делу № А32-14315/2017

Полномочия управляющего и порядок их осуществления;
Права и обязанности сторон.

Общие условия договора передачи полномочий единоличного исполнительного органа:

Вознаграждение управляющего;
Отчет и приемка-передача услуг управляющего;
Ответственность Сторон;
Порядок изменения и расторжения договора, досрочного прекращения полномочий управляющего;
Иные положения договора.

ИП-управляющий может применять общую систему налогообложения (ОСН).

В качестве альтернативы ИП-управляющий может применять упрощенную систему налогообложения (УСН) (как с объектом налогообложения «доходы», так и с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов»). При условии, конечно, если ИП-управляющий не подпадает под перечисленные в п. 3 ст. 346.12 НК РФ ограничения и при этом выполняются порядок и условия применения УСН, предусмотренные в ст. 346.13 НК РФ.

ИП-управляющий может применять даже специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (НПД), если не подпадает под ограничения, перечисленные в ч. 2 ст. 4 Федерального закона № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» (далее – «Закон № 422-ФЗ»). В частности, у ИП-управляющего не должно быть работников (п. 4 ч. 2 ст. 4 Закона № 422-ФЗ), а его доходы, учитываемые при определении налоговой базы по НПД, не должны превышать в календарном году 2,4 миллиона рублей (п. 8 ч. 2 ст. 4 Закона № 422-ФЗ).

Кроме того, например, ИП-управляющий не сможет применять НПД при оказании услуг в адрес заказчиков, которые одновременно являются его работодателями или были его работодателями менее двух лет назад (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). Т.е., если рассматривать вариант, когда одно и то же лицо переходит из статуса директора в статус ИП-управляющего в этом же обществе, то такой ИП-управляющий не сможет применять НПД в отношении услуг по управлению как минимум в течение двух лет.

А вот применять патентную систему налогообложения (ПСН) в отношении деятельности по управлению ИП-управляющий не может (поскольку такая деятельность не указана в п. 2 ст. 346.43 НК РФ в числе возможных видов деятельности для целей применения ПСН).

Учитывая, что не исключено применение ИП-управляющим специального налогового режима (УСН или НПД), передача полномочий единоличного исполнительного органа общества ИП-управляющему может преследовать, в том числе, цели оптимизации налогообложения (нагрузка при применении ИП-управляющим УСН или НПД, как правило, ниже, чем нагрузка (НДФЛ и страховые взносы) в отношении выплат единоличному исполнительному органу; если, конечно, выплаты ИП-управляющему и единоличному исполнительному органу сопоставимы). Но, как следствие, – может возникнуть вопрос о допустимости такой оптимизации налогообложения и обоснованности получения налоговой выгоды. Этот вопрос мы далее тоже затронем.

В рамках ОСН управляемая организация (заказчик) может учесть расходы по услугам ИП-управляющего в числе прочих расходов, связанных с производством и реализацией на основании пп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ. В отношении расходов этого вида гл. 25 НК РФ не содержит положений, которые бы устанавливали их предельный размер, учитываемый при налогообложении (это подтверждено, в том числе, в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26.08.2019 № 309-КГ18-26166 по делу № А47-9881/2017; см. также п. 33 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2019) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019)).

А вот в рамках УСН учесть такие расходы не получится, поскольку перечень учитываемых в рамках УСН расходов определен в ст. 346.16 НК РФ исчерпывающим образом, и услуг (расходов) по управлению организацией в этом перечне нет (см. также Письма Минфина России от 20.01.2017 № 03-11-06/2/2506, от 13.02.2013 № 03-11-06/2/3694).

Но даже если говорить об учете управляемой организацией в рамках ОСН расходов по услугам ИП-управляющего, то нельзя забывать, что учитываемые расходы должны быть обоснованными (экономически оправданными), документально подтвержденными и направленными на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Прежде всего, сама передача полномочий единоличного исполнительного органа общества ИП-управляющему должна быть надлежащим образом оформлена согласно требованиям пп. 2, 3 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 42 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (для ООО) или согласно требованиям ст. 69 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (для АО), в том числе нужно заключить договор с ИП-управляющим. Сведения о передаче полномочий ИП-управляющему необходимо внести в Единый государственный реестр юридических лиц (пп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Кроме того, необходимо документально фиксировать факт оказания услуг ИП-управляющим. Как правило, такие услуги фиксируются в акте об оказанных услугах с дополнительным составлением отчета ИП-управляющего.

Если ИП-управляющий применяет НПД, то для учета управляемой организацией расходов по услугам ИП-управляющего необходим, помимо прочего, еще и чек, сформированный в рамках НПД (ст. 14, ч. 8 ст. 15 Закона № 422-ФЗ).

Управляющий — ИП вместо директора. Что скажут налоговики?

Закон допускает передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, в статусе ИП или коммерческой организации, специализирующейся на управлении АО. Но в отношении крупных организаций, к которым относятся Акционерные Общества, наиболее рационально воспользоваться услугами именно управляющего.

Полномочия управляющей организации

В акционерных обществах (АО) и обществах с ограниченной ответственностью (ООО) законодательством предусмотрен особый способ передачи полномочий руководителя – управляющей организации или управляющему. Притом что полномочия самого руководителя либо приостанавливаются, либо прекращаются в зависимости от того, какой порядок передачи предусмотрен уставом общества.

Попробуем разобраться, в соответствии с какими документами управляющая организация или управляющий могут осуществлять свои полномочия.

Во-первых, это устав организации, в котором отражается компетенция органов управления общества, в частности, указывается, кто принимает решение об образовании исполнительного органа и о досрочном прекращении его полномочий. Формулировка выдержки показана в Примере 1.

Пример 1

9.3. К компетенции Совета директоров относятся следующие вопросы:

…

20) образование единоличного исполнительного органа Общества и досрочное прекращение его полномочий, утверждение условий трудового договора с ним, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

Во-вторых, в соответствии с п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) по решению общего собрания акционеров (только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества). Однако п. 3 данной статьи допускает принятие решения по этому вопросу советом директоров (наблюдательным советом) общества, если это отнесено уставом к его компетенции.

Статья 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает аналогичный порядок передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющему.

Решением общего собрания акционеров/участников о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему также определяется срок, на который передаются полномочия, и другие условия договора.

Приведем пример резолютивной части решения (Пример 2).

Пример 2

Постановили:

1. Досрочно прекратить полномочия генерального директора Общества – Маркова Дмитрия Сергеевича.

2. Передать полномочия генерального директора Общества управляющей организации – Закрытому акционерному обществу «ТАС» сроком на три года.

3. Заключить с Закрытым акционерным обществом «ТАС» договор о передаче полномочий исполнительного органа на условиях согласно Приложению № 1 в срок до 25 января 2014 года.

Голосовали: «за» – 5 голосов;

«против» – 0 голосов;

«воздержались» – 0 голосов.

Решение принято 100% голосов.

С момента передачи полномочий руководителя управляющей организации руководитель управляющей организации будет действовать от имени управляемого общества без доверенности на законных основаниях, в том числе подписывать различные документы.

В то же время право подписи документов управляемого общества может быть передано руководителем управляющей организации иным сотрудникам управляющей организации или управляемого общества. Однако для представления интересов общества перед третьими лицами и подписания документов иными лицами, кроме руководителя, надлежит выдать им соответствующие доверенности в порядке, предусмотренном ст. 185, 185.1 ГК РФ.

Доверенность в таком случае должна быть выдана управляемым обществом, т.е. составлена на бланке последнего со всеми его реквизитами и зарегистрирована согласно правилам делопроизводства управляемого общества. Между тем подписывает такую доверенность руководитель управляющей организации. Согласно новым правилам оформления доверенностей, вступившим в силу с сентября 2013 года, печать на доверенности ставить не обязательно. Однако и ее наличие не будет противоречить действующему законодательству, поскольку проставление печати на документе – это обычай делового оборота. При подписании доверенности руководителем управляющей организации в случае соблюдения этого обычая ставится печать управляемого общества.

Приведем пример данной доверенности ниже (см. Пример 5).

Стороны вправе установить договором порядок определения цены договора на управление. Основные применяемые на практике варианты:

— Фиксированная сумма (может определяться как полная себестоимость расходов управляющей компании, увеличенная на норму рентабельности);

— Фиксированная сумма плюс переменная часть. Переменная часть может определяться как бонус за достигнутые результаты;

— Компенсация фактических расходов плюс переменная часть.

Пример из арбитражной практики

Стоимость услуг по управлению обществом, оказываемых Управляющей компанией, складывалось из величин: компенсации расходов и эффективности управления (указанные величины определены Приложением к договору).

Налоговый орган считал, что такой порядок формирования стоимости экономически не оправдан и требовал исключить такие расходы у управляемого общества.

Решение в пользу налогоплательщика – Постановление ФАС Поволжского округа от 11.03.2008 по делу N А57-12940/06

Определением ВАС РФ от 04.07.2008 N 8166/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора.

Управляемое общество и управляемая организация признаются взаимозависимыми лицами. Так, взаимозависимыми лицами признаются – организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа (пп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

В то же время, само по себе признание их взаимозависимыми, не влечет отрицательных последствий. Такие последствия могут возникнуть только в том случае, если сделки между что управляемым обществом и управляемой организацией будут контролируемыми.

Если управляемое и управляемая организации российские, то сделки между ними контролируемые, только если одна из них применяет налоговые льготы и сумма доходов (расходов) по договорам на управление и иных сделок между ними превышает за календарный год 1 млрд. рублей.

В случае, если все таки, сделки между управляемым обществом и управляемой организацией контролируемые, то основным негативным последствием является возможность налогового органа исчислить налоговые обязательства исходя из рыночных цен сделок, если цены между ними существенно отличаются от рыночных. Также устанавливается обязанность организаций представить уведомления о контролируемых сделках (не позднее 20 мая следующего года) (ст. 105.16 НК).

Если сделка по управлению является контролируемой, то НК РФ предусматривает методы определения доходов, применяя которые определяется цена для целей налогообложения. Метод сопоставимых рыночных цен является приоритетным для определения для целей налогообложения соответствия цен, примененных в сделках, рыночным ценам (кроме случая, указанного в п. 2 ст. 105.10 НК РФ). Применение иных методов допускается в случае, если применение метода сопоставимых рыночных цен невозможно либо если его применение не позволяет обоснованно сделать вывод о соответствии или несоответствии цен, примененных в сделках, рыночным ценам для целей налогообложения (п. 3 ст. 105.7 НК РФ).

По услугам на управление редко удается найти информацию о сделках, совершенных на сопоставимых условиях. При отсутствии такой информации может применяться затратный метод. На это прямо указывает пп. 3 п. 2 ст. 105.11 НК РФ – затратный метод может применяться, в частности, при оказании услуг по исполнению функций единоличного исполнительного органа организации.

г. __________ «___»________ ____ г. __________________________________________________________, именуемое далее (наименование) «Управляющая организация», в лице ________________________, действующ___ на (должность, Ф.И.О.) основании ________________________, с одной стороны, и открытое акционерное (Устава, доверенности) общество «____________________________», именуемое далее «Общество», в лице ______________________________________, действующ___ на основании _________ (должность, Ф.И.О.) ___________________________________________________________________________ (Устава, доверенности) и во исполнение решения Общего собрания акционеров Общества (Протокол от «___»_____ ____ г. N ___), с другой стороны, именуемые совместно «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем:

2.1. Управляющая организация осуществляет закрепленные Уставом Общества, иными внутренними документами Общества и действующим законодательством Российской Федерации полномочия единоличного исполнительного органа Общества в порядке и на условиях, оговоренных настоящим Договором.

2.2. Заключение настоящего Договора не влечет за собой изменение Устава Общества в части, касающейся полномочий единоличного исполнительного органа Общества, а также самого термина «генеральный директор»/»директор», однако те положения Устава Общества, которые посвящены единоличному исполнительному органу Общества, на период действия настоящего Договора применяются только в отношении Управляющей организации.

2.3. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества считаются переданными Управляющей организации с момента подписания Сторонами акта приема-передачи документации, печати и штампов Общества в установленный п. 4.3 настоящего Договора срок.

2.4. За осуществление Управляющей организацией полномочий единоличного исполнительного органа Общества последнее уплачивает Управляющей организации вознаграждение в размере и порядке, установленных дополнительным соглашением Сторон, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора (Приложение N 1). Управляющая организация самостоятельно производит перечисление сумм вознаграждения с расчетного счета Общества на свой расчетный счет.

Общество в течение ________ (_______) дней с момента заключения настоящего Договора обеспечивает передачу Управляющей компании бухгалтерской и иной документации, согласованной Сторонами и необходимой для осуществления управления Обществом (осуществления полномочий единоличного исполнительного органа Общества).

Договор на передачу полномочий директора

4.1. Управляющая организация осуществляет права и исполняет обязанности единоличного исполнительного органа Общества в том объеме и с теми ограничениями, которые определены Уставом Общества, внутренними документами Общества и действующим законодательством Российской Федерации.

4.2. Обязанности управляющей организации:

4.2.1. осуществляет оперативное руководство деятельностью Общества;

4.2.2. организует и обеспечивает выполнение решений Общего собрания акционеров Общества, Совета директоров Общества, а также организует подготовку заседаний Совета директоров Общества, в том числе, но не ограничиваясь, материалов по вопросам повестки дня заседания, проведение заседаний и оформление протоколов заседаний Совета директоров;

4.2.3. самостоятельно определяет порядок управления Обществом (порядок осуществления полномочий единоличного исполнительного органа Общества) в соответствии с настоящим Договором, исходя из интересов Общества и с учетом требований, установленных настоящим Договором, внутренними документами Общества, Уставом Общества и действующим законодательством Российской Федерации;

4.2.4. имеет право первой подписи под финансовыми документами;

4.2.5. распоряжается имуществом Общества для обеспечения его текущей деятельности в пределах, установленных Уставом Общества;

4.2.6. представляет интересы Общества, как в Российской Федерации, так и за ее пределами;

4.2.7. утверждает штатное расписание Общества, заключает трудовые договоры с работниками Общества, применяет к этим работникам меры поощрения и налагает на них взыскания;

4.2.8. совершает сделки от имени и в интересах Общества в порядке, установленном Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», в соответствии с требованиями Устава, внутренних документов Общества и нормами действующего законодательства Российской Федерации, при этом крупные сделки и сделки с заинтересованностью, предусмотренные действующим законодательством, а также иные сделки от имени Общества, в отношении которых устав содержит соответствующие требования, могут заключаться Управляющей организацией только с соблюдением установленных соответствующим законодательством и (или) Уставом Общества правил согласования, либо утверждения соответствующих решений коллегиальными органами управления Общества;

4.2.9. совершает любые сделки и иные фактические и юридические действия от имени и в интересах Общества с обязательным указанием на осуществление Управляющей организацией полномочий единоличного исполнительного органа Общества;

4.2.10. выдает доверенности от имени Общества;

4.2.11. открывает в банках счета Общества;

4.2.12. организует ведение бухгалтерского учета и отчетности Общества;

4.2.13. в случае необходимости запрашивает у Общего собрания акционеров, Совета директоров, акционеров и/или работников Общества любые документы и информацию, касающуюся деятельности Общества. Такие документы и информация должны быть предоставлены Управляющей организации с учетом времени, необходимого для подготовки таких документов и информации;

4.2.14. издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками Общества;

4.2.15. исполняет другие функции, необходимые для достижения целей деятельности Общества и обеспечения его нормальной работы, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества, за исключением функций, закрепленных Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Уставом Общества за другими органами управления.

4.3. Изменение компетенции Управляющей организации, влекущее сужение ее полномочий по управлению Обществом, допускается только по взаимному соглашению Сторон, прилагаемому к настоящему Договору в качестве его неотъемлемой части.

Общее собрание акционеров вправе своим решением наделить Управляющую организацию дополнительными полномочиями в соответствии с Уставом Общества и действующим законодательством Российской Федерации.

4.4. Информация о деятельности Общества, составляющая государственную тайну, может быть передана лишь сотрудникам Управляющей организации из числа российских граждан, которым она необходима для исполнения возложенных на них обязанностей по управлению Обществом, в объемах, ограниченных рамками их служебных полномочий, и при условии наличия у них оформленного установленным порядком допуска к соответствующей категории сведений.

4.5. При исполнении настоящего Договора Управляющая организация вправе:

4.5.1. требовать и получать от Общества всю документацию и информацию, необходимые для надлежащего исполнения обязательств по настоящему Договору при соблюдении условий, изложенных в пункте 4.4 Договора;

4.5.2. получать вознаграждение за оказанные услуги на оговоренных Сторонами условиях.

5.1. Общество осуществляет контроль за деятельностью Управляющей организации через Совет директоров Общества.

Совет директоров Общества вправе требовать и получать от Управляющей организации отчет по вопросам деятельности Общества, входящим в компетенцию Управляющей организации. В период между заседаниями Совета директоров функции контроля за деятельностью Управляющей организации в части управления делами Общества осуществляет Председатель Совета директоров Общества.

Управляющая организация обязана обеспечить свободный доступ к любым документам Общества Председателю Совета директоров Общества или иному лицу, определенному Советом директоров Общества.

5.2. Общество обязано по требованию Управляющей организации своевременно предоставлять последней документацию и информацию, необходимые для исполнения Управляющей организацией обязательств по настоящему Договору.

5.3. Общество обязано в срок до «___»________ ____ г. передать по акту приема-передачи документацию, печать и штампы Общества от генерального директора/директора Общества уполномоченному представителю Управляющей организации.

5.4. Общество обязано надлежащим образом и своевременно осуществлять оплату вознаграждения, причитающегося Управляющей организации, в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором.

6.1. Расчеты по сделкам Общества осуществляются Управляющей организацией со счетов Общества.

6.2. Средства, поступающие по сделкам, совершенным от имени Общества, направляются на соответствующие счета Общества.

Решение о порядке расчетов принимает единоличный исполнительный орган Управляющей организации или лицо, им уполномоченное в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации на основании доверенности.

6.3. Налоговые и иные обязательные для Общества платежи осуществляются со счетов Общества в порядке, определяемом правовыми актами Российской Федерации. В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, расчеты по налогам и иным обязательным платежам могут осуществляться со счетов Управляющей организации или иных третьих лиц.

6.4. Оплата всех расходов Управляющей организации при совершении сделок от имени и в интересах Общества или от своего имени и в интересах Общества осуществляется за счет Общества.

6.5. Управляющая организация обязана не позднее 3 (трех) дней с момента заключения сделки известить Общество о заключенной в интересах Общества сделке письмом с приложением соответствующего договора.

6.6. После исполнения сделки, совершенной от имени и в интересах Общества или от своего имени и в интересах Общества, Управляющая организация обязана представить Обществу отчет с приложением всех первичных документов, подтверждающих понесенные по сделке расходы.

6.7. Деятельность по Управлению Обществом осуществляется Управляющей организацией с привлечением штатных сотрудников Общества, а также на основании гражданско-правовых договоров с иными юридическими и (или) физическими лицами.

7.1. Управляющая организация подотчетна Совету директоров и Общему собранию акционеров Общества в порядке и на условиях, установленных действующим законодательством Российской Федерации, Уставом Общества, внутренними документами Общества и настоящим Договором.

7.2. Управляющая организация отчитывается перед Обществом о своей деятельности ежеквартально и ежегодно.

7.3. Ежеквартальный отчет представляется Председателю Совета директоров Общества (либо лицу, им указанному) не позднее 10-го числа месяца, следующего за последним месяцем квартала.

7.4. Ежеквартальный отчет Управляющей организации включает:

1) бухгалтерский баланс за истекший квартал;

2) отчет о прибылях и убытках за истекший квартал;

3) приложения к балансу и отчету о прибылях и убытках, предусмотренные нормативными актами;

4) пояснительную записку к балансу за истекший квартал.

7.5. Управляющая организация представляет Председателю Совета директоров Общества (либо лицу, им указанному) годовой отчет о деятельности Общества, который одновременно является годовым отчетом о деятельности Управляющей организации по настоящему Договору, в сроки, установленные действующим законодательством Российской Федерации.

Годовой отчет Общества рассматривается Советом директоров Общества и предварительно утверждается им с целью вынесения отчета на утверждение Общего собрания акционеров Общества в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

7.6. Годовой отчет Управляющей организации должен содержать в полном объеме все сведения и документы, которые предусмотрены для годового отчета акционерного Общества действующим законодательством Российской Федерации.

7.7. Независимо от вышеуказанных положений в отношении отчетности, Совет директоров Общества в лице Председателя Совета директоров Общества или уполномоченного (письменно) им лица вправе в любой момент запросить и получить от Управляющей организации полный отчет (информацию) либо отчет (информацию) по конкретному вопросу (вопросам) деятельности Общества и (или) Управляющей организации.

7.8. Такой отчет (информация) должен быть предоставлен Управляющей организацией Председателю Совета директоров Общества или уполномоченному (письменно) им лицу не позднее 14 (четырнадцати) дней с момента получения соответствующего письменного запроса, если действующее законодательство Российской Федерации, Устав, внутренние документы Общества или объективная необходимость не требует более короткого срока предоставления информации.

При наличии объективных оснований и по согласованию с Председателем Совета директоров Общества запрос может быть уточнен либо изменен, а указанный выше срок предоставления отчета (информации) изменен.

7.9. В срок предоставления отчета (информации) по запросу не включаются:

1) срок уточнения либо изменения запроса;

2) срок, который необходим для получения информации, разрешения, мнения или заключения третьих лиц, в связи с данными отчета и (или) вопросами, поставленными в запросе;

3) срок, который необходим для получения Управляющей организацией документов и (или) информации от Общества в связи с данными отчета и (или) вопросами, поставленными в запросе.

При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

Яркий пример положительного для организации решения – Постановление АС ПО от 22.01.2015 № Ф06-18785/2013 по делу № А65-8559/2014. Суть спорной ситуации, возникшей в 2011 году, такова.

Инспекторы по результатам проверки общества сочли, что передача полномочий его руководителя предпринимателю (одному из участников общества) на основании договора возмездного оказания услуг по управлению текущей финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществлена с целью уклонения от уплаты НДФЛ (величина претензии – 669 тыс. руб.).

Однако суды (все три инстанции) не усмотрели в действиях общества схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом они привели следующие доводы.

Общество в силу ст. 42 Закона № 14‑ФЗ [1] вправе передать по договору осуществление полномочий своего исполнительного органа управляющему. Подобная передача полномочий управляющему является прерогативой общества, поскольку решение данного вопроса находится в компетенции общего собрания участников общества либо его совета директоров (наблюдательного совета), если последнее предусмотрено уставом (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14‑ФЗ).

Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из ст. 40 и 42 Закона № 14‑ФЗ. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему.

Арбитры АС ПО также подчеркнули, что сама по себе регистрация предпринимателя для заключения спорного договора не указывает на незаконность действий участников сделки. В свою очередь, наличие статуса предпринимателя влечет не только возможность применения 6 %-ной ставки налогообложения (разумеется, если предприниматель применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы»), но и повышенную ответственность по обязательствам.

Взаимозависимость общества и управляющего (последний, напомним, являлся одним из его участников), по мнению судей АС ПО, не свидетельствует однозначно о необоснованности полученной налоговой выгоды. Последняя лишь может быть признана необоснованной, если взаимозависимость повлияла на ценообразование.

Цена договора возмездного оказания услуг включает в себя компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение (ч. 2 ст. 709 ГК РФ). Доходы, полученные от оказания возмездных услуг, включаются в базу по «упрощенному» налогу. По мнению Минфина, компенсация издержек управляющего, понесенных при выполнении полномочий единоличного исполнительного органа, подлежит включению в состав доходов, учитываемых при расчете «упрощенного» налога (см. Письмо от 28.04.2014 № 03‑11‑11/19830).

Вместе с тем иные выводы в аналогичной ситуации сделали судьи ФАС УО в Постановлении от 11.06.2012 № Ф09-4929/12 по делу № А50-19343/2011 [2] . В этом споре налоговики смогли доказать, что полномочия единоличного исполнительного органа общества были переданы ИП в целях получения необоснованной налоговой выгоды. На исход спора повлияли следующие обстоятельства дела:

– регистрация управляющего в качестве ИП была осуществлена всего за несколько дней до принятия решения обществом о передаче ему полномочий управляющего и прекращена сразу же после расторжения договора о возмездном оказании услуг по управлению обществом;

– предприниматель не проявил должной деловой активности – все действия по регистрации, внесению изменений в ЕГРИП, представлению налоговых деклараций осуществлял юрист общества при отсутствии оплаты оказанных услуг предпринимателем;

– сумма выплаченного управляющему дохода максимально приближена к предельному значению дохода, позволяющему применять УСНО;

– у предпринимателя отсутствовали иные клиенты помимо общества;

– договор оказания услуг по управлению с ИП содержал признаки трудовых отношений;

– рабочий график управляющего совпадал с графиком работы сотрудников общества.

С учетом названных обстоятельств суды пришли к выводу, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, заключенный между обществом и предпринимателем, является трудовым и оформлен в целях получения необоснованной налоговой выгоды.

Итак, заключение договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества предпринимателю с точки зрения действующего законодательства не является противоправной, а осуществление полномочий единоличного исполнительного органа – незаконной предпринимательской деятельностью. Данный договор по своей природе считается смешанным гражданско-правовым, поскольку в нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг.

Более того, из пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона № 14‑ФЗ следует, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, кто является ИП. Ведь предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации. Иначе говоря, законодатель в анализируемой ситуации изначально предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений.

В указанном случае предприниматель (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2017 № 09АП-19171/2017 по делу № А40-11416/2016):

– находится в гражданско-правовых отношениях с обществом на основании договора возмездного оказания услуги;

– именуется «управляющим» и в качестве «управляющего» обозначен в заключаемых от имени общества договорах с контрагентами, финансовой и служебной документации, а также в деловой переписке;

– имеет право на получение платы за услуги, оказанные им как управляющим обществом;

– приобретает права и обязанности по руководству текущей деятельностью общества на основании Закона № 14‑ФЗ, иных правовых актов РФ и договора.

На отношения между обществом и управляющим, регулируемые договором об оказании услуг, не распространяется действие законодательства РФ о труде. Из Закона № 14‑ФЗ следует, что действие трудового законодательства распространяется только на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) (но не управляющим) и только в части, не противоречащей положениям названного закона.

Напомним, что отличительными характеристиками трудовых отношений являются (ст. 15, 16, 56 – 59 ТК РФ):

– принятие работника на должность, предусмотренную штатным расписанием, или закрепление за ним конкретной трудовой функции;

– издание приказа о его приеме на работу с указанием должности, размера зарплаты и других существенных условий работы;

– оплата труда работника по тарифным ставкам или должностному окладу (то есть оплачивается сам процесс исполнения трудовой функции, а не ее конечный результат);

– подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка.

В связи с этим в договор с управляющим, на наш взгляд, нецелесообразно включать такие элементы трудового договора, как систематическое ежедневное выполнение исполнителем работ определенного рода, фиксированная оплата труда в виде почасовой ставки (в противном случае велика вероятность переквалификации налоговиками и судами гражданско-правового договора в трудовой).

Тем более что в силу п. 5 ст. 38 НК РФ результаты оказанных услуг по управлению обществом не имеют единицы измерения, количественного объема и цены единицы измерения. Управляющему передается весь объем (а не часть) полномочий единоличного исполнительного органа, поэтому и вознаграждение ему полагается за руководство всей текущей деятельностью без привязки к какому‑то определенному объему выполненных полномочий [3] .

В вышеприведенных судебных актах претензии контролеров возникли только в части НДФЛ, поскольку с 2010 по 2017 годы администрированием страховых взносов занимались внебюджетные фонды. В настоящее время соответствующие полномочия снова переданы налоговикам (гл. 34 НК РФ). И это обстоятельство, на наш взгляд, лишь усугубит ситуацию – теперь у них появился дополнительный стимул для того, чтобы доказать, что передача полномочий единоличного исполнительного органа общества предпринимателю не имела деловой цели и была притворной.

Прежде подобные споры уже возникали (см., например, постановления ФАС ПО от 14.02.2013 по делу № А65-15483/2012, ФАС УОот 10.09.2007 № Ф09-7158/07‑С2 по делу № А71-226/07, в которых речь шла не только об НДФЛ, но и о ЕСН – предшественнике нынешних страховых взносов).

Следует обратить внимание и на Постановление АС ДВО от 28.11.2017 № Ф03-4497/2017 по делу № А73-3767/2017 [4] , в котором арбитры согласились с доводами ревизоров из ПФ РФ о том, что заключенный обществом договор с предпринимателем на УСНО о передаче ему полномочий по управлению обществом, по сути, являлся трудовым договором.

Поэтому на сумму выплат нужно было начислить страховые взносы. В обоснование своей позиции судьи указали на то, что в договоре не были определены характерные для гражданско-правовых отношений сроки оказания услуг (дата начала и дата окончания), возможное количество этапов, результат, достигаемый исполнителем по окончании оказания услуг. Напротив, в нем были прописаны обязанности, характерные для трудовой функции, которую этот предприниматель выполнял, будучи руководителем этого общества, а не управляющим.

[1] Федеральный закон от 08.02.1998 № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

[2] Определением ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 оставл��но в силе.

о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
ООО «…….»
Управляющему – ООО «…………….»

г. Тюмень «____» _____________ 20__ г.

Общество с ограниченной ответственностью ООО «…………….», именуемое в дальнейшем “Общество”, в лице …………………………, действующего на основании Устава и в соответствии с решением Общего собрания участников Общества (протокол № __ от «___» _____________ 20__ г.) с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью “………………………”, именуемое в дальнейшем “Управляющий”, в лице ………………………………………, действующего на основании Устава и в соответствии с решением Совета директоров Управляющего (Протокол № __ от «___» ___________ 20__ г.), с другой стороны, договорились о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1.Настоящий Договор устанавливает объем передаваемых полномочий единоличного исполнительного органа Общества Управляющему, а также регулирует взаимоотношения сторон в связи с передачей Обществом Управляющему полномочий (прав и обязанностей) единоличного исполнительного органа (директора) Общества.
1.2.В соответствии с настоящим Договором Общество передает, а Управляющий принимает на себя осуществление полномочий (прав и обязанностей) единоличного исполнительного органа Общества, определенных в соответствии с настоящим Договором, Уставом Общества и решениями Общих собраний Общества. Моментом передачи полномочий (прав и обязанностей) является момент подписания настоящего договора.

2.Порядок исполнения обязательств

2.1.Управляющий действует от имени Общества на основании Устава Общества в соответствии с настоящим договором и решениями Общего собрания акционеров Общества.
2.2.Полномочия Управляющего определяются Уставом Общества и настоящим договором. Управляющий осуществляет переданные ему полномочия единоличного исполнительного органа Общества через свои органы управления и должностных лиц.
2.3.При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества в отношениях с Обществом (внутренние отношения), единоличный исполнительный орган Управляющего действует от имени Управляющего без доверенности. Остальные органы управления и должностные лица Управляющего действуют от имени Управляющего на основании доверенности, выдаваемой единоличным исполнительным органом Управляющего.
2.4.При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества в отношениях с третьими лицами (внешние отношения), единоличный исполнительный орган Управляющего действует от имени Общества без доверенности. Должностные лица и работники Общества действуют от имени Общества на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющего.
2.5. Органы управления, должностные лица и работники Управляющего действуют от имени Общества на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющего.
2.6.Передача дел Общества Управляющему осуществляется на основании акта приема-передачи. Перед подписанием акта приема-передачи дел стороны производят сверку дел, активов и пассивов Общества и подписывают соответствующие акты сверки.

3. Права и обязанности Общества

3.1.Общество, в лице своих высших органов, имеет право:
-контролировать деятельность Управляющего в части осуществления функций единоличного исполнительного органа Общества;

– получать в установленном действующим законодательством РФ и Уставом Общества порядке информацию и отчетную документацию, относящуюся к деятельности Управляющего как единоличного исполнительного органа Общества;
– осуществлять в установленном порядке полномочия не переданные Управляющему;
– требовать от Управляющего надлежащего исполнения полномочий единоличного исполнительного органа Общества в соответствии с условиями, предусмотренными настоящим договором;
– осуществлять иные права, предоставленные ему настоящим Договором и Уставом Общества;
3.2. Общество обязуется:
– своевременно рассматривать и принимать, в пределах своей компетенции, решения по вопросам, связанным с деятельностью Управляющего как единоличного исполнительного органа Общества;
– надлежащим образом исполнять предусмотренные уставом Общества и настоящим договором полномочия;
– в необходимых случаях уведомить соответствующие органы и организации о заключении настоящего договора и передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества Управляющему, а также выполнить в этой связи все необходимые действия;
– содействовать Управляющему в решении производственных и социальных вопросов, реализации решений Общего собрания акционеров Общества.

Подготовка корпоративного решения о смене Единоличного исполнительного органа(ЕИО);

Подготовка договора с Генеральным директором,Управляющей организацией или Управляющим;

Подготовку заявления на государственную регистрацию Смены Генерального директора Общества,передаче полномочий Управляющей организации или Управляющему;

Срок-до 1 рабочего дня,после получения от Вас необходимых документов.

Стоимость:
2 500 рублей

Подготовкя корпоративного решения о смене Единоличного исполнительного органа(ЕИО);

Подготовка договора с Генеральным директором,Управляющей организацией или Управляющим;

Подготовкя заявления на государственную регистрацию Смены Генерального директора Общества,передаче полномочий Управляющей организации или Управляющему;

Формирование комплекта документов для государственной регистрации Смены Генерального директора Общества, передача полномочий Управляющей организации или Управляющему;

Нотариальное сопровождение,без ожидания и очередей;

Подача и получение готовых документов в налоговой по доверенности;

Срок-до 6 рабочих дней,после получения от Вас необходимых документов.

*В стоимость включены услуги Нотариуса.

Стоимость:
6 500 рублей

Все Ваши данные строго конфиденциальны “Политика конфиденциальности”.

Передача полномочий директора общества ИП-управляющему: налоговые аспекты

При передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему происходит замена наемного работника – генерального директора, директора или президента – профессиональным управленцем, который не состоит с АО в трудовых отношениях, а значит, уже экономит финансовые средства. Полномочия руководителя либо приостанавливаются на время, либо полностью прекращаются в зависимости от прописанного в Уставе порядка. АО, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, реализует гражданские права и принимает на себя обязанности через него. Управляющему, заменившему руководителя, передается весь объем полномочий, на основе Устава и действующего законодательства РФ.

Передача функций единоличного исполнительного органа управляющему востребована благодаря следующим преимуществам:

Увеличение эффективности деятельности АО вследствие профессионализации текущего управления им;
Минимизация управленческих расходов;
Возможность отнесения расходов на оплату услуг управляющего к категории затрат АО, уменьшающим прибыль, облагаемую налогом;
Обеспечение оперативного контроля за деятельностью филиалов и дочерних обществ;
Повышение влияния головной организации на руководителей подконтрольных обществ;
Обеспечение единой политики управления организацией;
Оптимизация налогообложения.

Решение о привлечении управляющего принимается общим собранием участников или советом директоров ООО (наблюдательным советом) на основании статьи 42 закона «Об ООО». Между ООО и управляющим должен быть заключен договор. Закон точно не определяет правовую природу договора управления обществом, но он может регулироваться нормами главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг.

Договор управления организацией (обществом) с ИП должен содержать следующие пункты:

наименование сторон;
полномочия управляющего;
права и обязанности сторон;
срок действия соглашения;
размер вознаграждения и порядок оплаты;
ответственность сторон;
основания и порядок расторжения договора;
порядок разрешения споров.

Обратите внимание: заключение договора доверительного управления имуществом с ИП (управления обществом) возможно только при наличии соответствующего пункта в уставе ООО.

Кроме основного соглашения, при оформлении сделки могут понадобиться сопроводительные документы. К договору управления прилагается протокол общего собрания участников или совета директоров ООО о передаче полномочий управляющему.

С этим шаблоном часто используют:

Договор доверительного управления недвижимым имуществом
Договор доверительного управления предприятием
Доверительное управление землей
Договор доверительного управления акциями
Договор доверительного управления активами

Популярные документы и процедуры:

Процедура перевода по инициативе работника
Бланк договора оказания услуг по переводу
Заявка к договору на вывоз и утилизацию мусора
Исковое заявление о восстановлении на работе
Стороны договора лизинга

Управляющий назначается общим собранием участников (акционеров) хозяйственного общества. В решении общего собрания должно быть уполномочено лицо на подписание договора с управляющим (управляющей компанией). При назначении управляющего требуется уведомить регистрирующий орган в соответствии с п. 21 «Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования». Полномочия управляющего наступают на основании договора на управление, с даты вступления его в силу. Управляющий выполняет функции и полномочия исполнительного органа.