Как определить бенефициарного владельца в ООО

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как определить бенефициарного владельца в ООО». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Содержание

1. Кто такой бенефициарный владелец юридического лица

2. Бенефициарный владелец юридического лица — это…

3. Сведения о бенефициарном владельце: образец заполнения

4. Бенефициар (Бенефициарный владелец)

5. Определение бенефициарного собственника ООО

Бенефициарами могут быть как один, так и несколько фактических владельцев фирмы. Отличительный признак таких собственников – наличие возможности различной степени влияния на деятельность компании. Установить бенефициаров, как правило, сложно. Дело в том, что информация о таких владельцах может вовсе не фигурировать в документах фирмы. Также сведения о собственниках могут содержаться в официальных бумагах, но степень их участия может быть занижена. Отсутствие информации о бенефициарах может быть связано с этими причинами:

Наличие оффшоров.
Уклонение от налоговых платежей.
Легализация денег, полученных преступным путем (отмывание).

Для сокрытия бенефициаров используются различные схемы. Для установления скрытых владельцев нужно знать все эти схемы. Как правило, для сокрытия сведений используется особый метод оформления имущества и правоустанавливающих документов. К примеру, лицо получает доступ к счетам фирмы по доверенности. Доверенность предоставляется «подставным» руководителем. В итоге бенефициар фактически наделяется правом собственности на акции на предъявителя. Вместо «подставного» директора могут фигурировать номинальные владельцы ценных бумаг.

Кто такой бенефициарный владелец юридического лица

В законодательстве других стран бенефициар и выгодоприобретатель – это тождественные понятия. Однако в законах РФ различают эти термины. Бенефициарный владелец – понятие более узкое. Бенефициар, в отличие выгодоприобретателя, владеет большее 25% долей в капитале фирм. У этого лица есть доступ к управлению. То есть бенефициарный владелец – это более значимый участник. По этой причине именно бенефициаров пытаются выявить официальные структуры.

Информация запрашивается для противодействия следующим правонарушениям:

Легализация денег, приобретенных незаконным путем.
Финансирование террористических структур, преступных группировок.
Неправомерный вывод денег на иностранные счета.

Информация может запрашиваться также частными ЮЛ. К примеру, это могут быть финансовые учреждения, предоставляющие кредиты. Для выдачи займа учреждение запрашивает информацию о бенефициарах. Эти сведения позволяют оценить репутацию фирмы, а также проанализировать риски кредитования. Финансовые компании, в свою очередь, предоставляют соответствующую информацию Росфинмониторингу. Под финансовыми компаниями понимаются следующие субъекты:

Представители рынка ценных бумаг.
Страховые организации.
Ломбарды.
Лизинговые фирмы.
Кредитные учреждения.

Информация о бенефициарах должна передаваться следующим структурам:

Уполномоченные органы.
Налоговые структуры.
Федеральные подразделения исполнительной власти.
Различные государственные и муниципальные структуры.
Коммерческие фирмы, связанные с государственными структурами.

Если фирмы отказываются предоставить нужные сведения, на них накладывается штраф. Данные о бенефициарном владельце запрашиваются при заключении контрактов, касающихся государственных закупок. Фирма в ответ на запрос должна отправить документ, включающий в себя информацию о собственниках, в том числе физических лицах, которые считаются учредителями.

Права бенефициарного владельца часто нарушаются. Рассмотрим самые распространенные правонарушения:

Несоблюдение достигнутых ранее соглашений.
Сокращение возможности контроля над деятельностью фирмы.
Ограничение доступа к сведениям о фактическом положении дел.
Ограничение возможности получать доход.

ВАЖНО! Для предупреждения нарушения прав рекомендуется оформлять соглашения в письменном виде. В договоре нужно прописать положения, устанавливающие контроль над организацией. В них можно вписать пункты о необходимости неразглашения информации, возмещения ущерба от неправомерных или непрофессиональных действий.

Бенефициарный владелец юридического лица — это…

Компании, в состав которых не входят бенефициарные владельцы, – это, как правило, некоммерческие субъекты. То есть целью их деятельности не является извлечение прибыли. Если это коммерческий субъект, всегда будут лица, которые являются конечными получателями дохода. Однако часто определить конечного бенефициара почти невозможно.

К СВЕДЕНИЮ! Несмотря на то что государственные структуры пытаются установить бенефициарного владельца, в результате редко возможно получить всю нужную информацию. Связано это с тем, что существует неограниченное число схем, служащих для сокрытия личности бенефициара.

Любое юридическое лицо обязано знать своих бенефициаров. И представлять по запросу налогового органа и Росфинмониторинга документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах или принятых мерах по поиску сведений о них.

Эта обязанность закреплена статьей 6 закона № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Даже если вы понимаете, что к финансированию терроризма вы не имеете никакого отношения, – воздействие этого закона вы точно уже ощущаете на себе. Например, в виде банковского контроля. Ссылаясь на этот закон банки вторгаются в нашу личную жизнь, запрашивая сведения о законности поступлений на счет, обоснованности платежей и снятия наличных.

В определении закона 115-ФЗ, бенефициарный владелец- это физическое лицо, который в конечном счете – как непосредственно напрямую, так и через цепочку звеньев — владеет или осуществляет контроль над юрлицом, или физическое лицо, от имени которого проводится сделка. Он может владеть прямо или косвенно долей более 25% в уставном капитале компании. Но это необязательно. Реальный собственник может ни юридически, ни финансово не влиять на работу компании, и находиться в тени. Но номинальные сотрудники управляют компанией четко по его указаниям.

Реально владеть собственностью компании может и несколько фактических владельцев – бенефициаров.

Не реже одного раза в год компании обязаны обновлять информацию о своих бенефициарах и хранить эти данные в течении 5 лет.

За непредставление информации по установлению своих бенефициарных владельцах или о принятых мерах по их установлению статье 14.25.1 КоАП предусмотрена ответственность – в виде административного штрафа на должностных лиц в размере от 30 000 до 40 000 рублей, на юридических лиц – от 100 000 до 500 000 рублей. В том числе за то, что организация не предприняла всех возможных усилий по установлению своих бенефициаров. Размер штрафа — по протоколу налогового органа — определяет суд.

Если вы думаете, что найти бенефициара легко – вы заблуждаетесь. Зачастую это крайне творческий процесс.))

Если ваши учредители – юридические лица, вы делаете запрос в ЕГРЮЛ для выяснения, кто является их учредителями. Если у ваших учредителей тоже учредители юрлица — далее запросы в ЕГРЮЛ, и так по цепочке движетесь вглубь и пытаетесь найти конкретных физических лиц.

Если в своих запросах вы пересекли границу РФ, это вас не останавливает — вы направляете запрос в иностранный налоговый орган. Вряд ли вы получите ответ, но у вас останется документальное подтверждение ваших действий и принятых мер по выявлению бенефициаров.

Если найдено физическое лицо, ваша задача установить – номинальный это или реальный владелец, насколько он влияет на принятие решений – является ли он бенефициаром. Чаще бывает наоборот – «теневой» владелец, не имея доли в уставном капитале, дает указания директору через родственные связи, или детские страхи, или за солидное вознаграждение.

Не исключено, что реального бенефициара вы не найдете, и результат вы не получите. Зачастую бенефициары скрыты так тщательно, что их не могут найти даже правоохранительные органы. От вас требуется доказательство приложенных усилий – вы сделали все возможное, чтобы исполнить требования закона. Это освободит вас от штрафа.

Бенефициара надо не только установить, но и идентифицировать.

Вы должны получить полную информацию о физическом лице: его фамилию, имя, отчество, гражданство, паспортные данные, дату рождения, ИНН, если это иностранный гражданин и он находится в РФ вы должны указать номер его миграционной карты или вида на жительство (разрешения на проживание в России) и адрес проживания.

При сложной структуре собственности Росфинмониторинг рекомендует установить всех бенефициаров и проверить их на наличие/отсутствие в списке лиц, причастных к экстремистской деятельности, на сайте Росфинмониторинга.

Важно помнить, что сведения о бенефициарах компания обязана раскрыть в пояснениях к годовому балансу. Это требует бухгалтерское законодательство. Кроме тех, кто имеет право на ведение упрощенного бухучета.

Если отчетность компании подлежит обязательному аудиту – аудитор изучает пояснение к балансу в разделе «Информация о связанных сторонах». Если аудитор посчитает сведения о бенефициарах недостаточным, он обязан представить заключение, указав замечание о недостаточности информации.

Совет. Несмотря на требования фискалов, я не советую указывать в пояснениях к балансу всю «подноготную» бенефициара компании– такие как паспортные данные, дату рождения и место проживания. Я бы не стала этого делать. Достаточно для идентификации указать его ФИО и ИНН.

Можно ожидать, что налоговые органы запросят подробности- они имеют на это право. Тогда по запросу налоговиков придется эти сведения раскрыть. Также, как и по запросу Росфинмониторинга, или по запросу налогового органа в части валютного контроля. Вы должны быть к этому готовы.

Скрытое управление компанией вызывает интерес у различных фискальных органов. Сведения важны для фискальных структур в целях противодействия легализации средств, полученных незаконным или преступным путем, финансовым махинациям, незаконному выводу денежных средств за рубеж и прочим преступным действиям.

Обязанность по выявлению бенефициаров своих клиентов вменена организациям, проводящим сделки с деньгами и имуществом — страховым и лизинговым компаниям, участникам рынка ценных бумаг, ломбардам, торгующим драгметаллами, посредникам в сделках купли-продажи имущества. А также аудиторам и адвокатам.

Финразведка советует этим организациям в договоре с клиентом предусмотреть пункт о раскрытии бенефициара, изучить учредительные документы и проводить анкетирование.

Представленную клиентом информацию Росфинмониторинг обязывает не просто собрать, а перепроверить — через публикации в СМИ, в коммерческих базах данных (СПАРК, и др.), в интернет-ресурсах. Если клиент отказался раскрыть бенефициара или представляет заведомо недостоверные сведения – об этом рекомендовано сообщить в Росфинмониторинг.

Сведения о владельцах бизнеса – до конечных бенефициаров — требуются при заключении контрактов с предприятиями государственной собственности. Без их представления договор заключен не будет. И, конечно,

Налоговики ведут поиск бенефициара для выявления схем оптимизации налогообложения и уклонения от уплаты налогов: при использовании офшоров, при дроблении бизнеса, при создании цепочки взаимозависимых лиц и других комбинаций. Ищут хранителей активов – юридических и физических лиц, и конечного выгодоприобретателя бизнеса – получателя налоговой выгоды.

Система контроля налоговых деклараций СУР АСК НДС-2 анализирует сделки, выявляет рисковые компании и выстраивает «дерево связей». Если у двух или более компаний один и тот же бенефициар, и они между собой совершают сделки, если в эту цепочку вплетены фирмы, неукротимо оптимизирующие налоги, — налоговый орган ставит под сомнение реальность операций, ищет получателя налоговой выгоды и выходит на проверку.

В зависимости от доказательных задач, налоговое законодательство применяет разные понятия лиц, участвующих в работе компании, такие как – заинтересованные лица, аффилированные лица, взаимозависимые лица, контролирующие лица.

Бенефициар, как правило, человек обеспеченный. Информационные ресурсы налоговой системы позволяют выявить всю российскую собственность каждого гражданина, включая членов его семьи, проанализировать перемещение имущества, в том числе с целью вывода на номинального владельца (хранителя активов).

Если за компанией числится недоимка по налогам, статья 45 налогового кодекса разрешает ее взыскать за счет взаимозависимых лиц. В судебном порядке. Если налоговая сможет доказать, что бенефициар прямо или косвенно повлиял на неуплату компанией налогов – суд может признать взыскание долга компании за счет ее бенефициара.

В случае взыскания налогов в результате налоговой проверки бенефициар может быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам компании, если будет установлено его фактическое участие в управлении бизнесом через формально контролирующих лиц — номиналов.

Также к субсидиарной ответственности «серый кардинал» может быть привлечен, если будет доказано его влияние на действия, явившиеся причиной несостоятельности компании и доведения ее до банкротства. К этому вопросу у налоговой особый интерес.

Бенефициарным владельцем — это закреплено в законодательстве РФ — признается физлицо, которое прямо или при посредничестве третьих лиц владеет более чем 25% капитала юридического лица или же обладает возможностями для осуществления контроля за действиями данного юрлица (ст. 3 закона «О противодействии отмыванию доходов» от 07.08.2001 № 115-ФЗ). Законом также предусмотрен статус бенефициарного владельца физлица (по умолчанию являющегося тем же физлицом, если нет оснований считать по-другому).

См. также «Порядок идентификации клиента в банке по закону 115-ФЗ».

Пример

Уставный капитал ООО «Салют» на 70% принадлежит ООО «Люкс», на 20% — Петрову В. С. и на 10% — Степанову А. В. При этом Степанову принадлежат 100% уставного капитала ООО «Люкс». Таким образом, Степанов — бенефициарный владелец ООО «Салют», несмотря на то что де-юре его доля в данной организации в 2 раза меньше, чем доля Петрова.

Таким образом, статус бенефициарного владельца — это юридическая категория, и ее характеристики прописаны на уровне общеотраслевых правовых норм. Однако какую позицию бенефициар может занимать в структуре управления бизнесом? Рассмотрим, каким образом ключевые позиции в фирме учредителя и генерального директора соотносятся со статусом бенефициарного владельца — это важно с точки зрения более детального понимания роли бенефициаров на различных уровнях правоотношений.

Понятие «фактический собственник» на уровне законодательства РФ, в свою очередь, не закреплено. В некоторых источниках права оно приводится в том же контексте, что и термин «бенефициарный владелец» (например, в письме Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236). Можно ли в связи с этим их отождествлять?

В принципе, это правомерно, и повод тому дает определение бенефициарного владельца, приведенное в законе № 115-ФЗ. В данном нормативном акте сказано, что бенефициар может соответствовать лицу, имеющему возможности влиять на решения, принимаемые юрлицом (даже несмотря на то, что ему, возможно, не принадлежат какие-либо доли в уставном капитале фирмы).

Вполне допустимо именовать «фактическим владельцем» человека, который по тем или иным основаниям является бенефициарным владельцем физлица. Более того, в данном случае правомерно говорить о некоторой «чистой форме» фактического владения, поскольку законодательством не предусмотрено выделение уставного капитала физлица. Например, бенефициарным (фактическим) владельцем физлица можно назвать получателя средств, указанного физлицом в своем завещании.

Таким образом, статус бенефициарного владельца — это юридическая категория, которая может отождествляться с понятием «фактический владелец», и лучше всего данное отождествление применять в контексте контроля за действиями юрлица или над физлицом. В контексте владения уставным капиталом юрлица лучше применять только термин «бенефициарный владелец».

Бенефициарный владелец — это учредитель или директор, один из собственников или же фактический владелец фирмы (даже если де-юре какие-либо доли в уставном капитале организации ему не принадлежат), который обладает возможностями как минимум контролировать деятельность соответствующего хозяйствующего субъекта. При этом организационно-правовой статус данного субъекта значения не имеет — это может быть как юрлицо, так и ИП.

Для юридического определения статуса бенефициарного владельца необходимо, чтобы физлицо владело не менее 25% уставного капитала организации. Фирмы и ИП обязаны информировать Росфинмониторинг, ФНС, организации, управляющие денежными средствами, о своих бенефициарах по запросу.

Узнать больше об особенностях работы органов финансового контроля (которые, в частности, имеют полномочия запрашивать у юрлиц и ИП сведения об их бенефициарах) вы можете в статьях:

«Аудиторы будут сообщать в Росфинмониторинг обо всех подозрительных сделках»;
«Органы, осуществляющие финансовый контроль в РФ (перечень)».

Источники:

закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 07.08.2001 N 115-ФЗ
КоАП

Написать комментарий

Выгодоприобретатель — это физическое или юридическое лицо, которое получает выгоду от конкретной сделки, тогда как, напомним, БВ — это физическое лицо, которое само или через третьих лиц имеет более 25 % в капитале организации либо может контролировать ее действия. Таким образом между БВ и выгодоприобретателем просматриваются два отличия:

первым может быть только физическое лицо, а вторым и физическое, и юридическое;
первый получает выгоду от всей деятельности юрлица (ЮЛ), на которое он влияет благодаря указанной доле, а второй получает выгоду от конкретных сделок, без влияния на деятельность организации, поскольку нужной доли у него нет.

Теперь о том, кто бенефициарно владеет ООО. Это учредитель общества с ограниченной ответственностью при условии, что он обладает долей в учредительном капитале ООО более 25 %. Учредитель с меньшей долей БВ не является, поскольку не может влиять на деятельность Общества. В случае, когда у ООО несколько учредителей, все они являются БВ, каждый со своей соответствующей долей (превышающей 25 %) в капитале.

Ограниченная ответственность означает, что учредитель общества отвечает по его обязательствам только теми деньгами, которые он внес в его капитал.

Организация должна располагать следующей информацией о своем БВ:

Ф.И.О. (последнее — когда есть);
гражданство;
дата рождения;
реквизиты паспорта или иного удостоверяющего личность документа;
данные миграционной карты и документа, подтверждающего право иностранца либо лица без гражданства пребывать (проживать) в РФ. Например, паспорт гражданина другого государства или вид на жительство для лиц без гражданства;
адрес регистрации или места пребывания;
ИНН, если есть.

Организация, по ст. 6.1 ФЗ от 07.08.2001 № 115, также обязана:

Обоснованными и доступными способами, чаще всего через соответствующие запросы, устанавливать перечисленные выше сведения.
Иметь документы, которые подтверждают нужную информацию, с ее обновлением раз в год.
Сохранять названные данные минимум пять лет.
Предоставлять (по запросам Росфинмониторинга либо налоговиков, а также территориальных органов этих служб) обозначенные сведения о своем БВ.

Указанные правила установлены Постановлением Правительства РФ от 31.07.2017 № 913. Соответствующие информационные запросы от Росфинмониторинга или налоговой могут быть как электронными, так и бумажными. Их электронный вариант подается через операторов электронного документооборота (ЭДО) с обязательным использованием усиленной квалифицированной электронной подписи (УКЭП). Структура и формат цифрового запроса и такого же передаваемого ответного сообщения определяются надлежащим приказом ФНС, согласованным с Росфинмониторингом, на момент написания статьи он отсутствует. Образец бумажного запроса указанных выше органов определяется их приказами. Пока есть только соответствующий Приказ Росфинмониторинга от 13.11.2017 № 373.

В течение 5 рабочих дней после получения запроса ЮЛ предоставляет информацию о своих БВ в орган, который ее запросил. Информация предоставляется по состоянию на дату, обозначенную в запросе. При обнаружении ЮЛ неполноты, неточностей, ошибок в прежде предоставленных сведениях оно не позже трех рабочих дней со дня их обнаружения направляет надлежащую корректировку данных. Ответ на запрос также может быть цифровым. Тогда он направляется через оператора ЭДО или записывается на диск, флешку или карту памяти и снабжается сопроводительным бумажным письмом. Ответ также подписывается УКЭП руководителя ЮЛ либо его уполномоченного представителя.

Электронное сообщение принято с момента направления ЮЛ квитанции об этом.

Если ЮЛ не установило обязательные данные о своем БВ или они не переданы по запросу госорганов, нарушителя ждет штраф по ст. 14.25.1 КоАП:

30 000–40 000 руб. — для должностных лиц;
100 000–500 000 руб. — для ЮЛ.

Бенефициарным владельцем может быть признано физическое лицо (или же несколько физических лиц), которые напрямую или косвенно выступают в роли владельцев юридического лица, либо могут оказывать серьёзное влияние на те решения, которые принимаются юридическим лицом. При этом бенефициарный владелец не обязательно «прописывается» в правоустанавливающих документах компании/организации в качестве собственника, хотя и извлекает ключевую финансовую выгоду из деятельности компании/организации.

Бенефициарный владелец может не раскрывать свою личность. Подобное явление – не редкость в разного рода номинальных фирмах, которые используются для ведения незаконной деятельности (коррупция, отмывание доходов, финансирование террористических организаций и т.д.).

Бенефициарный владелец в нашей стране не может иметь каких-либо юридических прав или обязанностей, имеющих отношение к его положению. До 2013 года в России и самого понятия бенефициара не существовало юридически: для определения использовались такие понятия как аффилированное лицо, контролирующее или заинтересованное лицо. Однако точной трактовки понятия «бенефициар» не было.

Бенефициарный владелец был определён Федеральным законодательством только в законе «О противодействии отмыванию доходов, полученных незаконным путём» и «О противодействии финансирования терроризма» (ФЗ №115 от 07 августа 2011 года). Однако юридическими правами бенефициар фактически не наделён до сих пор.

По банковской гарантии бенефициар имеет право предъявить требование о выплате денежной суммы. Гаранту требование должно быть представлено только в письменной форме. К требованию бенефициара обязательно прикладываются документы, перечисленные в банковской гарантии. В требовании или приложении к требованию бенефициар обязан прописать, в чём заключается нарушение основных обязательств, которые обеспечены банковской гарантии. Удовлетворить требование бенефициара по банковской гарантии обязаны только в том случае, если само требование было предъявлено до окончания гарантийного срока.

Совет от Сравни.ру: Несмотря на то, что на данный момент бенефициарный владелец в РФ не имеет правового статуса, информацию о нём обязательно стоит передавать (и обновлять). Именно это позволяет исключить возможность проведения незаконных финансовых операций, коррупцию и т.д.

Стороны взаимоотношений связаны между собой договором, который предусматривает выполнение работ или оказание определенных услуг. Обеспечением выполнения соглашения будет гарантия банка.

Контрагент бенефициара обязан банку следующим:

выплатить вознаграждение за оказанные услуги в виде дополнительной комиссии;
возместить сумму, которую в конечном итоге банк выплатит бенефициару, если это не будет противоречить действующему законодательству.

Контрагент-должник обязан надлежащим образом и своевременно выполнять взятые на себя обязанности.

Выполняя по поручению кредитора работу или оказывая услугу, контрагент вправе претендовать на возмещение своих убытков, которые возникли по вине бенефициара по причине:

предоставления недостоверной информации, находящейся в документах, в том числе справках;
необоснованных требований, которые были предъявлены к кредитному учреждению об уплате денежной суммы по договору банковской гарантии.

В некоторых случаях недобросовестное лицо, получившее надлежащее исполнение по основному обязательству, может с целью собственного обогащения потребовать от кредитного учреждения произвести выплаты по банковской гарантии.

В этом случае действия бенефициара будут направлены на причинение вреда банку и своему контрагенту, что может быть оспорено заинтересованными сторонами сделки в судебном порядке.

Получатель выгоды отвечает вместе с банком перед контрагентом бенефициара в случае необоснованного невыполнения установленных соглашением условий.

Бенефициар предоставляет возможность второй стороне — контрагенту — выполнить по его поручению работу или оказать за его деньги услугу. При неисполнении порученных обязательств они покрываются гарантией банковского учреждения.

Бенефициар по запросу банка или контролирующих органов обязан предоставлять справки о себе и других участниках сделки.

В случае нарушения обязательств он несет ответственность своими средствами. Если в процессе выполнения договора бенефициар нарушил ваши права, помощь в этой ситуации окажет квалифицированный юрист нашей компании.

Сведения о бенефициарном владельце: образец заполнения

В нашей стране чёткое юридическое определение данного понятия появилось лишь в 2013 году. До этого момента оперировали в основном такими понятиями как аффилированное лицо, контролирующее лицо и т.п. Необходимость закрепления понятия на юридическом уровне возникла благодаря тому, что с 2012 года к контрагентам всех предприятий с долей государственного участия стали применяться требования о полном раскрытии информации о их фактических владельцах.

Фактически законодательство было приведено в соответствие требованиям FATF (Financial Action Task Force on Money Laundering – межправительственная организация основной целью которой является выработка стандартов по борьбе с отмыванием нелегальных доходов и противодействию террористических организаций). В частности, в федеральный закон №115-ФЗ было внесено определение понятия бенефициар (выдержка из закона с данным определением была приведена в предыдущем разделе).

В нашей стране, бенефициар не имеет прав или обязанностей которые непосредственно вытекают из данного его положения.

Правительством было предложено создать реестр бенефициарных владельцев, ведением данного реестра должны заниматься специальные уполномоченные на то организации. А его основные цели — противодействие отмыванию преступных доходов, борьба с финансированием террористических формирований и выявление неплательщиков налогов.

За рубежом термин бенефициар впервые появился в 1966 году, он упоминался в протоколе подписанном в качестве дополнения к договору между США и Великобританией от 1945 года именуемого «Income Tax Treaty».

В разных странах трактовка данного понятия хотя в целом и схожа, но имеет некоторые различия. В США бенефициарам запрещено скрывать информацию о себе в тех случаях когда доля бумаг компании находящихся в их собственности превышает величину в 5%. В Штатах, по большому счёту, нет чёткого определения этого понятия и к бенефициарным владельцам формально можно отнести всех тех кто имеет возможность прямо или косвенно влиять на судьбу компании.

В Китае, нет такого термина как бенефициарный владелец, вместо него используется понятие — фактический распорядитель. Таковым в Поднебесной принято называть всех тех лиц, которые не являясь акционерами компании, тем не менее имеют возможность оказывать существенное влияние на её управление.

В странах Евросоюза понятие бенефициарного владельца регламентировано директивой Европарламента за номером 2005/60/EC. В ней говорится о том, что бенефициарным владельцем признаётся тот, кто обладает полным контролем над тем физическим лицом от имени которого осуществляется управление компании. При этом он должен владеть долей не менее 25%.

К слову, вышеупомянутая FATF относит к бенефициарам всех тех, кто имеет контроль над лицами номинально стоящими у руля компании, в независимости от той доли в бизнесе компании, которой они фактически обладают.

В соответствии с п.1 ст.6.1 и абзацем 2 п.1 ст.7 Закона №115-ФЗ, у организации должны быть следующие сведения о бенефициаре: ФИО, дата рождения, адрес проживания/пребывания, гражданство, ИНН, паспортные данные (если бенефициаром является гражданин другого государства, то необходимы данные документа, который подтверждает право лица находиться на территории РФ). Законодательство требует обновлять сведения о бенефициаре ежегодно (пп.1п.3 ст.6.1 Закона №115-ФЗ). Поэтому если после запроса сведений прошло более года, то их нужно подтвердить. Сроки подтверждения данных сведений могут быть указаны в локальном акте организации.

Согласно ст.14.25.1, за отсутствие сведений о бенефициарном владельце организации или руководителю может грозить штраф, сумма которого может составлять 30-40 тыс. рублей (для гендиректора) и 100-500 тыс. руб. (для организации). Бывают случаи, когда компания пытается идентифицировать сведения о бенефициаре, чтобы раскрыть их, но эти попытки не приводят к успеху. В таких случаях, чтобы избежать уплаты штрафа, организации необходимо доказать, что она предпринимала попытки получить данные сведения.

Скачать файл

Файл добавлен	28.11.2017
Презентация	.pdf (214 Кб)

В России понятие «бенефициарный владелец» используется в основном в контексте «антиотмывочного» законодательстве. Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон № 115-ФЗ) даёт следующее определение:

Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

Пример. Единственным участником российского ООО является компания, зарегистрированная на Кипре. 100-процентным акционером указанной кипрской компании является компания, зарегистрированная на Британских Виргинских Островах, 100-процентным акционером которой является гражданин N. В рассматриваемом случае гражданин N. является бенефициарным владельцем российского ООО.

В каких же случаях требуются данные о бенефициарах?

1. Во-первых, статья 6.1 Закона № 115-ФЗ обязывает юридических лиц располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать меры по установлению сведений о них, а также регулярно обновлять, документально фиксировать и хранить такую информацию не менее 5 лет. Данное требование вступило в силу с 21 декабря 2016 года.

Cведения, которые юридическое лицо должно установить в отношении бенефициара, включают:

фамилию, имя, отчество (при наличии);
гражданство;
дату рождения;
реквизиты документа, удостоверяющего личность;
данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ;
адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
идентификационный номер налогоплательщика (при наличии).

Юридическое лицо обязано представлять имеющуюся документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению сведений о них по запросу уполномоченного органа (Росфинмониторнга) или налоговых органов.

Неисполнение юридическим лицом указанных обязанностей влечет ответственность (статья 14.25.1 КоАП РФ) в виде административного штрафа на должностных лиц от 30 000 до 40 000 руб., на юридических лиц – от 100 000 до 500 000 руб.

2. Во-вторых, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом (а именно – банки, брокеры, страховые компании, управляющие компании инвестиционных фондов, риелторы, ломбарды и ряд других), обязаны принимать обоснованные и доступные им меры по идентификации бенефициарных владельцев своих клиентов.

В случае, если в результате принятия указанных мер бенефициарный владелец не был выявлен, таковым может быть признан единоличный исполнительный орган (напр., генеральный директор) клиента.

Кроме того, банки (и прочие организации, работающие с денежными средствами) обязаны обновлять информацию о бенефициарных владельцах своих клиентов не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации – в течение 7 рабочих дней, следующих за днём возникновения таких сомнений.

Наконец, банки обязаны предоставлять в уполномоченный орган (Росфинмониторинг) по его запросу имеющуюся у организации информацию о бенефициарных владельцах клиентов в порядке, предусмотренном Положением ЦБ РФ от 20.09.2017 № 600-П.

В государствах-членах Европейского Союза «бенефициарный владелец» определяется на основании Директивы 2015/849 от 20 мая 2015 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма» (т.н. 4-я Директива).

Согласно пункту 6 статьи 3 указанной Директивы, «бенефициарный владелец» — это любое физическое лицо (лица), которое в конечном счете владеет или контролирует клиента и/или физическое лицо (лица), в чьих интересах совершается сделка или осуществляется деятельность.

В случае корпоративных юридических лиц бенефициарным владельцем признается физическое лицо, которое в конечном счете владеет юридическим лицом или контролирует его посредством прямого или косвенного владения через достаточную долю акций, прав голоса или долей участия в таком юридическом лице, в том числе через акции на предъявителя, либо через контроль иными средствами.

Под «прямым владением» понимается владение физическим лицом акциями в объеме 25% плюс одна акция или долей участия в компании более 25%. «Косвенное владение» имеет место в случае, когда 25 процентами акций плюс одна акция, либо долей участия более 25% в юридическом лице-клиенте владеет другое юридическое лицо (или несколько юридических лиц), которые находятся под контролем физического лица. Государства-члены ЕС имеют право устанавливать меньшую процентную долю для определения владения или контроля.

В случае трастов бенефициарным владельцем может быть признан:

учредитель траста;
доверительный собственник;
протектор (при наличии);
собственно бенефициары траста, либо, в случае, если такие лица ещё не определены, то – класс лиц, в интересах которых учрежден траст;
любые иные физические лица, осуществляющие конечный контроль над трастом.

Обратим внимание, что бенефициарами траста для целей AML/CFT в ЕС могут быть признаны не только непосредственно выгодополучатель («бенефициар» в терминологии условий траста), но и иные участники трастовых отношений – учредитель траста, доверительный собственник и др.

В случае фондов (являющихся юридическими лицами) или правоотношений, схожих с трастами, бенефициарными владельцами признаются физические лица, занимающие эквивалентные или схожие позиции с вышеуказанными лицами для трастов.

В странах ЕС идентификация бенефициарного владельца клиента банков и прочих финансовых организаций является обязательным предварительным условием установления с ним отношений или заключения сделки.

Корпоративные и иные юридические лица стран ЕС обязаны получать и хранить полную, точную и актуальную информацию о своих бенефициарных владельцах, в том числе о характеристиках их бенефициарного интереса. Компетентные органы (напр., органы финансовой разведки) вправе получать доступ к такой информации.

Далее, страны ЕС должны будут создать централизованные реестры сведений о бенефициарных владельцах компаний, зарегистрированных в этих странах и определить условия, порядок и объём публичного доступа к таким данным.

В компании бенефициаром может являться:

титульный акционер (лицо, чьи данные указаны в сертификате акций), либо
иное лицо, по поручению и в интересах которого акциями владеет номинальный акционер (в странах, право которых допускает номинальное владение акциями/долями в компаниях).

На практике отношения между номинальным и бенефициарным владельцем фиксируются в трастовой декларации или соглашении (не путать с «трастом» — см. ниже), по которому номинальный владелец обязуется воздерживаться от каких-либо действий (напр., отчуждения, распоряжения) с вверенными ему акциями, безоговорочно уступает бенефициарному владельцу все права на получение дивидендов и иных распределений прибыли компании, а также обязуется осуществлять права голоса в отношении принадлежащих ему акций только в соответствии с указаниями бенефициарного владельца.

Таким образом, бенефициар компании – это не только тот, кто в конечном счете владеет акциями/долями в ней, но и тот, кто даёт указания, обязательные для исполнения номинальным лицом, и определяет экономическую судьбу доходов компании.

При открытии банковского счёта компании в любом банке потребуется указание (и идентификация) именно бенефициара, а не только номинального владельца компании. Тогда как роль номинального владельца ограничивается держанием акций и формальным нахождением в реестре акционеров компании. Юридическую ответственность за любые действия компании (включая ситуации, приведшие к судебным разбирательствам) несет её бенефициар.

В трасте (речь идёт именно о полноценном трасте как фидуциарном правоотношении, а не о трастовой декларации в рамках компании, как описано выше) бенефициаром является лицо, в пользу и в интересах которого доверительный собственник (trustee) выполняет свои обязанности по управлению переданным в траст имуществом. Бенефициар имеет определённый условиями траста интерес в имуществе и/или доходах траста, однако не имеет права на управление имуществом траста и контроль над действиями доверительного собственника.

Конструкция траста характерна для стран англо-саксонской правовой семьи (в том числе ряда офшорных юрисдикций) и не предусмотрена в большинстве стран континентальной Европы, включая Россию.

В международном налоговом праве (а именно – для целей применения соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН)) слово «бенефициар» имеет иное значение. Под ним понимается лицо, имеющее фактическое право на доход. Причём, такими лицами могут быть и физические лица, и юридические лица, и иные структуры.

Дело в том, что льготные положения СИДН (пониженные ставки или освобождения от налога) могут правомерно применяться при условии, что получатель дохода (резидент государства-стороны СИДН) является лицом, имеющим фактическое право на такой доход. Данная формулировка используется в большинстве русских текстов СИДН. В равно аутентичных англоязычных текстах тех же СИДН она звучит как “beneficial owner” («бенефициарный собственник»).

Согласно пункту 2 статьи 7 НК РФ лицом, имеющим фактическое право на доходы, признается лицо (или иностранная структура без образования юридического лица), которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, контроля над организацией (структурой) либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным этой организацией (структурой).

Иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на доходы, если оно:

— обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения этими доходами,
— осуществляет в отношении указанных доходов посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков,
— прямо или косвенно выплачивая такие доходы (полностью или частично) этому иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источников в Российской Федерации не имело бы права на применение соответствующих положений СИДН.

Указанный подход призван предотвращать злоупотребление льготными положениями СИДН в случаях, когда при выплате дохода из России в адрес лица – резидента страны-участника СИДН, бенефициарным собственником дохода оказывается третье лицо из иной, например, офшорной, юрисдикции с нулевым налогообложением. На практике также возможны ситуации, когда фактическим (конечным) получателем выплачиваемого за рубеж дохода оказывается налоговый резидент РФ (для таких случаев НК РФ предусматривает специальные правила – статьи 7, 312 НК РФ).

Иностранная организация, получающая доход из России без удержания в России налога у источника (или с применением пониженных ставок) согласно СИДН, должна предоставлять налоговому агенту в России документальное подтверждение наличия у неё фактического права на доход (пункт 1 статьи 312 НК РФ). Данное требование действует с 1 января 2017 года.

Установленные российским законодательством определения «бенефициарного владельца» для целей AML/CFT и «контролирующего лица» для целей налогообложения контролируемых иностранных компаниях (КИК) не совпадают, однако часто употребляются как синонимы, когда речь идёт о налоговых обязанностях российских бенефициаров офшорных компаний. Различия состоят в следующем:

Во-первых, такая характеристика, как «контролирующее лицо» используется в РФ только в отношении иностранных компаний и структур для целей налогообложения по правилам КИК. Тогда как понятие «бенефициарного владельца» для целей AML/CFT применимо к любым – и российским, и иностранным компаниям.

Во-вторых, основание для признания иностранной компании «контролируемой» привязано к стране налогового резидентства контролирующего лица (то есть, если такое лицо – налоговый резидент РФ, то данная иностранная компания – «контролируемая»). Для целей AML/CFT фактор налогового резидентства значения не имеет.

В-третьих, согласно НК РФ «контролирующим лицом» может быть не только физическое, но и юридическое лицо. Это, впрочем, не освобождает физических лиц – налоговых резидентов РФ, которые косвенно (т.е. через российских юридических лиц) контролируют иностранные компании, декларировать своё участие и контроль над ними в налоговые органы РФ.

В-четвертых, в случае, если более половины участников иностранной компании являются налоговыми резидентами РФ, процентная «планка» участия лица в капитале компании, превышение которой влечёт признание лица «контролирующим», становится ниже – и составляет уже не 25%, а всего 10% (подпункт 2 пункта 3 статьи 25.13 НК РФ).

На практике (с поправкой на вышеуказанные особенности) «контролирующее лицо» и «бенефициарный владелец» иностранной компании часто совпадают в одном лице. Поэтому в публикациях СМИ, посвящённых деофшоризации и налогообложению КИК, о «бенефициарах» говорят, имея в виду именно «контролирующих лиц».

Следует различать понятия бенефициара и конечного бенефициара. Если в первом случае речь может идти как о физлице, так и о юрлице, непосредственно получающем выгоду от использования имущества, то конечный бенефициар – всегда физлицо, реально владеющее имуществом, вне зависимости от того, насколько длинна цепочка от него до фирмы, в которой формируется доход.

Цепочка такая, к слову, может состоять из десятков звеньев-юрлиц, каждое из которых является формальным учредителем следующего. Конечным бенефициаром является человек, который фактически получает доход от деятельности фирмы или использования имущества.

Бенефициар (Бенефициарный владелец)

Для компаний, чьи акции размещаются на крупнейших мировых биржах, а также для других публичных акционерных обществ публикация своих реальных владельцев – обязанность. Реестры акционеров таких компаний размещаются в открытом доступе на официальных сайтах.

Тем не менее, даже в таких условиях за счет создания запутанной структуры собственности можно вывести бенефициара из-под общественного внимания. Делается это прежде всего за счет создания офшорных компаний: во многих офшорных зонах местные законы разрешают владельцам фирм распоряжаться получаемыми дивидендами, не афишируя своей деятельности.

Информацию о бенефициарах, которая труднодоступна для широкой общественности, некоторые организации все же могут заполучить в силу закона.

В первую очередь, информация раскрывается перед банками при открытии счета юрлица (п. 14 ст. 7 Закона № 115-ФЗ). Если у кредитной организации возникают подозрения о том, что собственники, указанные в документах компании, являются номинальными, банк может использовать любые источники информации для получения сведений о бенефициарах.

Пункт «данные о бенефициарах компании» есть и в документации, заполняемой участником госзакупок, а также в анкетах, которые заполняют контрагенты крупных компаний с госучастием.

В 2017 году правительство РФ утвердило Правила предоставления юрлицами информации о своих бенефициарных владельцах. В них указано, что сведения о бенефициарах должны в течение 5 дней предоставляться по запросу ФНС через телекоммуникационные каналы связи. Форма предоставления сведений утверждается налоговыми органами. Также данные о бенефициарных владельцах юрлица обязаны отправлять по запросам в Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).

Владельцы компаний обходят эти требования таким образом: при наличии трастового договора в качестве бенефициара указывается гендиректор компании. Проверить, действительно ли гендиректор и есть бенефициар, банк или госучреждение могут только косвенными методами (вплоть до сообщений в СМИ).

Если установить бенефициара в точности невозможно, закон предусматривает признание таковым директора либо исполнительный орган компании (совет директоров, например, или собрание акционеров). В список бенефициаров также автоматически заносятся все физлица, имеющие свыше 25% акций компании.

Банки, связанные действием законодательства о противодействии отмыванию денежных средств, пользуются специальными методиками для выявления бенефициаров. Из закона 115-ФЗ следует, что бенефициар – это физлицо, которое прямо или через третьих лиц владеет более 25% в капитале компании. При этом если прямое участие в капитале очевидно, то косвенное выявить не так-то просто.

Банки обычно применяют п. 3 ст. 105.2 Налогового кодекса РФ, в котором доля косвенного участия в капитале фирмы организации определяется так:

1Выявляется цепочка организаций-бенефициаров с прямым участием в капитале каждого последующего звена.

2Устанавливаются доли прямого участия таких бенефициаров в капитале каждой последующей фирмы.

3Определяется произведение долей прямого участия в каждой последующей организации. Это и будет доля косвенного участия.

Пример:Физлицо имеет 40% долей в ООО «Рога и копыта», которое, в свою очередь, формально владеет 60% акций в ЗАО «Копыта и рога». Произведение долей участия в капитале будет составлять: 0,4 * 0,6 = 0,24 или 24%.

Подробно о том, как распознать конечного бенефициара, можно прочитать в разъяснениях Минфина РФ от 16 августа 2013 г. № 03-01-18/33535; от 21 июня 2013 г. № 03-01-18/23476; от 12 марта 2012 г. № 03-01-18/1-27, а также в письме УФНС России по г. Москве от 7 июня 2012 г. № 16-15/[email protected]

Отметим, что помимо формальных признаков косвенного участия физлица в капитале фирмы, должны присутствовать и другие факты, свидетельствующие о том, что гражданин не просто акционер, а бенефициарный владелец, контролирующий компанию (п. 3.3 Положения Банка России от 2 марта 2012 г. № 375-П):

Физлицо должно владеть или контролировать через других лиц свыше 25% общего числа акций/долей с правом голоса.
Физлицо может влиять на решения, принимаемые исполнительным органом юрлица (например, советом директоров или генеральным директором). Речь идет о любых решениях, в том числе о выдачах кредитов, финансовых операциях, реорганизации компании и так далее.

Также банки вправе сами определять и другие факторы, по которым они выявляют бенефициаров своих клиентов. Иногда это становится причиной недоразумений: кредитная организация блокирует счет на основании подозрений в отмывании средств, а выяснить, в чем именно подозревают компанию, не представляется возможным из-за конфиденциальности внутренних протоколов банка.

Несмотря на то, что бенефициар далеко не всегда афиширует свое участие в деятельности компании или причастность к ней, по действующему законодательству у него есть ряд прав:

Бенефициар-собственник акций или долей в ООО может делегировать право владения любому другому лицу по соответствующему договору.
Бенефициар вправе голосовать своими акциями на собрании акционерного общества.
Бенефициар имеет право участвовать в процессе выбора совета директоров в зависимости от количества своих акций.
Бенефициар может участвовать в решении вопросов смены вида деятельности компании, а также изменения уставного капитала.

Определение бенефициарного собственника ООО

В страховании бенефициар определяется непосредственно при заключении договора и указывается в полисе. Таковым может быть как сам страхователь, так и любое другое лицо по его выбору – хоть физическое, хоть юридическое. Таким образом, в страховании понятие «бенефициар» идентично понятию «выгодоприобретатель». Это лицо имеет право как потребовать исполнения договора страховщиком, так и отказаться принять возмещение ущерба.

При этом выгодоприобретатель обязан в точности исполнять условия договора, иначе он не будет исполнен, и бенефициар лишится своих прав. Обязанности по договору стандартны: своевременная уплата взносов, информирование об изменении существенных условий договора (в первую очередь, способов использования имущества, а также его состояния). При наступлении страхового случая должно быть доказано отсутствие вины выгодоприобретателя.

В абз. 13 ст. 3 Закона № 115-ФЗ дано четкое определение бенефициара. Когда речь идет о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем, под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие) более 25% в капитале организации либо имеет возможность контролировать действия клиента другими способами.

К сведению

Физические лица с точки зрения Закона № 115-ФЗ «владеют» сами собой, если не доказано иное. Конечно, фраза: «бенефициарным владельцем… физического лица считается это лицо» вызывает улыбку, но именно таким оригинальным образом сформулирован закон.

Как видно, законодатель оставил для правоприменителей очень широкое поле деятельности. «Физика» можно признать бенефициаром как по одному четкому критерию (владение более 25% в уставном капитале), так и по абстрактной «возможности контролировать действия клиента».

Бенефициарное владение может быть прямым или косвенным.

С прямым владением все относительно понятно: если «физик» владеет 25% акций (долей в уставном капитале), он признается бенефициаром.

Пример 1

Долями в ООО «Ромашка» владеют два физических лица по 50% каждый. Оба они будут признаны бенефициарными владельцами.

Требование об установлении бенефициарных владельцев распространяется почти на все компании, независимо от сферы деятельности и организационно-правовой формы. Более того, закон в этом случае не различает коммерческие и некоммерческие организации. Что само по себе странно. Ведь по определению бенефициар — это выгодополучатель. То есть тот, кому бизнес приносит доход. Поэтому в отношении некоммерческих организаций подобный подход представляется странным. Так, учредители благотворительных организаций в силу целей их создания теоретически не должны получать выгоду от их деятельности. Однако закон в данном случае различий не делает. Информацию должны собирать все юридические лица, за некоторыми незначительными исключениями.

Итак, организация обязана принять все меры для установления своего бенефициара, а после установления — хранить информацию о нем и регулярно обновлять данные. Рассмотрим, как это сделать, на примере хозяйственных обществ.

По сути, единственный способ получить данные — направить письменные запросы лицам, которые могут являться бенефициарными владельцами. Разумеется, факты направления и получения запроса адресатом должны быть зафиксированы документально. Поэтому запрос лучше направить заказным письмом с описью вложения или курьерской службой.